“超生即开除”，这4省的生育条例该改一改了！

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（原标题：“超生即开除”，这4省的生育条例该改一改了！）

“陕西人口和计划生育条例什么时候能做相应修改，删除国家工作人员超生开除的处分？”陕西读者王女士（化名）向记者反映，很多城市删除了超生即开除处分的规定，望陕西也紧跟步伐。

健康时报记者根据全国各地最新的计划生育条例统计发现，目前，全国27个省份（自治区）已陆续完成本地的计生条例修订，删除了“超生即开除”的相关规定，但仍有浙江、山西、湖南、陕西等4个省份新修订的人口与计划生育条例中，保留了超生“开除公职”这一项。

资料图片， 陈彬 摄

“超生即开除”仍然存在

在王女士看来，超过二胎处罚是可以的，比如罚款，毕竟三胎还没有开放，但是开除处分就有点不近人情了。

2019年，广东一名基层干部李锐（化名）就因生三胎被单位辞退。作为教师的妻子也被学校辞退，两人还被处以15万元的社会抚养费。薛、谢二人没有工作后，其家庭经济上陷入困难，只能靠以前的积蓄和他人接济度日。二人由于不认可“超生被开除”，多次申诉未等到预想的结果。

2019年10月，全国法制工作委员会(法工委)向8个省和直辖市以及1个省会城市共9个城市发函了解本地近年来工作工作人员因超生而被开除公职的情况，结果显示，近五年，6个地方没有国家工作人员因超生而被开除，2个地方各有16例，某省会城市市属单位、省属单位和中央驻该市单位有5例。

健康时报查询发现，陕西省人口与计划生育条例2016年版提出，国家工作人员违反本条例规定多生育的，给予降级、撤职处分，情节严重的，给予开除处分。

陕西省卫生健康委工作人员向记者表示，该省的人口与计划生育条例已经根据全面二孩政策做出了相应调整，现行条例跟人口与计划生育修正法案并不冲突，公职人员超生二胎以上的根据情节严重性给予处分至开除，但对于“情节严重程度”如何认定，其并未能做出解释。

健康时报记者查询发现，今年以来，陆续有湖北省、宁夏回族自治区、广西壮族自治区三地修改当地人口与计划生育条例，将“国家工作人员超生即开除”修改为 “给予相应行政处分”。

不过，陕西、浙江、山西、湖南四地依然保留了“开除公职”的相关条款。其中，浙江省人口与计划生育条例2016年版提到，不符合法定条件多生育的，男女双方各处降级以上的处分，直至开除公职；

山西省在2016年1月修改人口与计划生育条例时提出：“超生”人员除缴纳社会抚养费外，国家工作人员给予降级或撤职处分，情节严重的给予开除处分；湖南省人口与计划生育条例2016年版中提出，违法生育子女的，是国家工作人员的，依法给予行政处分，违法多生育子女的，依法给予降级、撤职直至开除的行政处分；

对此，湖南省卫健生委工作人员回应记者称，2016年新修订的人口与计划生育条例已经全面放开二孩政策，2016年之后公职人员可以生二胎，但是超生第三胎会被开除，超生者应聘公职的资格也会相应受限， 2016年以前超生第二胎的公职人员，追溯适用之前的人口与计划生育条例予以开除。

浙江省卫生健康委工作人员则对健康时报记者表示，《浙江省计划生育条例》规定的“直至开除公职”，是处罚的上限，目前实际操作中并不建议开除公职，至于何时可以修改规定还不清楚。

“如果地方规定公职人员超生就开除的话，是不符合现有法律规定的。”清华大学法学院教授余凌云指出，《中华人民共和国公职人员政务处分法》第四十一条规定：公职人员有其他违法行为，影响公职人员形象，损害国家和人民利益的，可以根据情节轻重给予相应政务处分。这其中未明确提出超生行为应当给予开除处分的条款，那么地方的计划生育条例里也不能规定“超生即开除”。

“超生即开除”条款应逐步全面删除

人民大学法学院副院长、中国宪法学研究会秘书长张翔在接受健康时报记者采访时表示，上世纪九十年代初以来，各地出台的《计划生育条例》往往采取从严处罚措施，对国家干部，企业职工 ‘超生就开除’。不过，我国人口形势已经发生了根本性的改变，“超生即开除”条款应该逐步地全面删除。

“‘国家工作人员超生即开除’相关条款可能不符合比例原则，存在过度侵害公民权利的嫌疑。当前我国人口老龄化严重，公职人员虽然超生，但并不像以前那样可能导致人口过快增长，反而还有利于经济社会健康可持续发展，社会危害性并不大，情节并不十分恶劣。”中央财经大学法学院副教授刘权表示，“国家工作人员超生即开除”并不是最小损害的手段，完全可以通过其他手段达到同样的目的。这样规定所获取的收益，同其所造成的损害明显不成比例，违反狭义的比例原则。

在全国大部分省份都删除了“超生即开除”的条例的情况下，如果还有少数省份不修改条款，实际上违法了法律的“平等对待”原则。“这样就可能出现，同样的超生行为，有的省份的工作人员可能只是记过、降级处分，有的省份的公务员直接开除了，这是不公平的。”余凌云表示。

余凌云教授建议，未修改相关条例的省份，可以参照已经修改条例的省份，对相关条款进行调整，对于超生的国家工作人员给予处分，对情节严重的，可以予以开除，但要规定好哪些情况属于情节严重。

张翔认为，可以从“合法性”和“合理性”两个向量出发，看待地方人口与计划生育条例关于公职人员超生即开除条款。该条款规定的对国家工作人员超生行为的从严处罚至开除，是在人口与计划生育法、《行政机关公务员处分条例》等规定的处分范围内的，与上位法（人口与计划生育法）并不抵触。

张翔表示，从法规的“合理性”出发，该条款已与我国人口计划生育改革调整方向不相适应，当前全国人口发展面临老龄化、少子化、生育率远低于更替水平等新形势，继续执行从严处分的规定，也与我国人口发展形势不相适应，会对我国人口发展的可持续性、家庭的完整性和社会稳定产生很大的负面影响，建议地方研究启动修改完善工作，删除‘超生即开除’规定。

2015年，我国全面放开二孩政策落地；根据国家统计局数据，2016年，我国出生人口增加明显；但是，2017年的出生人口下降为1723万人；2018年降低为1523万人；2019年的出生人口为1465万人，人口出生率下滑到了10.48‰，人口自然增长率进一步下滑为3.34‰，为历年来最低。

2020年8月26日，浙江省第三人口大市—宁波市发布《宁波市2020年人口出生预报》，《预报》显示，2020年上半年，宁波全市出生人口同比下降19.24 %，预测2020年宁波全市出生人口数明显下降，出生人口二孩率持续下行。

曾参与《人口与计划生育法》起草的北京大学法学院教授、北京大学宪法与行政法研究中心副主任湛中乐则认为，“《人口与计划生育法》固然是计划生育领域的里程碑，肯定了公民在生育领域的许多权利，但仍然有某些条款值得商榷。例如，其第18条的授权条款存在相当严重的模糊性，导致了公民生育权的实质性限制，并导致各地法制的不统一以及一系列相应的后果；其社会抚养费和行政处分的相关条款，如前所述，也需要得到修订。2015年末的修订平衡了“一孩”和“二孩”的争议，但是现状已经进展到了 “多孩”，法律应该根据最新的实际情况做出相应的调整。”

相关行政处分机制，未来也应相应取消

2015年末，全国人大常委会表决通过了人口与计划生育法修正案，“全面二孩”于2016年1月1日起正式实施。在同一年，北京、上海、山东、江苏、河北、吉林、青海、河南、安徽等大多数省份（市、自治区）人大常委会也对地方人口与计划生育条例做出了修改，删除“国家工作人员违反生育规定依法给予开除处分”的相关规定。

2017年5月，上海财经大学法学院教授王全兴、人力资源和社会保障部劳动科学研究所研究员王文珍、北京大学法学院教授叶静漪和浙江财经大学法学院教授钱叶芳，搜集了各省计生条例中有关“超生”的规定，向全国人大法工委法规备案审查室寄送了一份审查建议，认为广东、云南、江西、海南、福建、辽宁、贵州等七个省的地方人口与计划生育条例中，有关“超生即辞退”的相关规定违反法律规定，审查建议稿获得积极响应。

在全国人大法工委审查过程中，除辽宁、贵州两个地方人大常委会表示将适时启动对条例的修改程序之外，其余五个地方人大常委会表示了异议。最终，全国人大常委会法工委一锤定音，分别向这五个地方人大发函，建议这五地根据本省实际情况对有关企业对其超生职工给予开除或者解除劳动（聘用）合同的规定适时作出修改。理由是，这些相关条例已与变化了的情况不再适应，需要进行调整。

2018年，辽宁、江西、贵州和云南等地人大常委会先后对当地人口与计划生育条例进行修改，表示不符合条例规定生育的人员，是国家工作人员的，依法给予处分或行政处分。

随后，《广东省人民代表大会常务委员会关于修改〈广东省人口与计划生育条例〉的决定》亦获通过，公职人员“超生”会被开除条款，而修改后的计生条例显示，公职人员“超生”，面临的是处分。

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