瑞幸造假会激发中国证监会的首次长臂管辖吗？

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　　作者： 陈康亮

　　来源：国是直通车

　　过去一段时间，瑞幸咖啡的财务造假事件不仅没像“茶杯里的风波”，逐渐平息缓和，反而不断发酵升级，屡屡占据新闻头条。

　　近期，由于中美监管层沟通跨境监管、公司被监管调查、新一轮中概股信用危机等事件，瑞幸咖啡再次占据话题C位，引发广泛关注。

　　证监会深夜回应“跨境监管合作”

　　针对瑞幸咖啡财务造假事件，中国证监会27日深夜回应称，自瑞幸咖啡自曝财务造假以来，中国证监会第一时间对外表明严正立场，并就跨境监管合作事宜与美国证监会沟通，美国证监会作出了积极回应。 

　　中国证监会相关负责人表示，中国证监会一向对跨境监管合作持积极态度，支持境外证券监管机构查处其辖区内上市公司财务造假行为。

　　该负责人强调，企业跨境上市有利于丰富当地资本市场投资选择和提升投资收益，实践证明是共赢的选择。提升上市公司信息披露质量是各国监管机构的共同职责，深化跨境监管执法合作符合全球投资者的共同利益。中国证监会始终抱着敬畏市场、敬畏法治、敬畏风险、敬畏投资者的监管理念，愿意与包括美国在内的境外证券监管机构加强合作，共同打击跨境违法违规行为，依法保护各国投资者合法权益。

　　针对是否已经介入关于瑞幸咖啡的调查，证监会没有直接回应。

　　4月27日，有媒体报道称，中国证监会目前已经派驻调查组进驻深陷财务造假丑闻的瑞幸咖啡多日，多位审计人员正在对瑞幸的财务状况进行审计。此外，瑞幸咖啡被公安、工商等部门全部接管，造假库源被挖走，全部数据上交。

　　针对以上传闻，瑞幸咖啡当天发布声明称，目前，公司正在积极配合市场监管部门对瑞幸咖啡经营情况相关工作的了解。公司及全国门店运营正常。

　　瑞幸引发中概股信用危机

　　瑞幸咖啡造假似乎在波及更多的市场主体。

　　4月27日，标普全球评级将同为“神州系”的港股神州租车的长期主体信用评级及其优先无抵押美元债券的长期债项评级从“B-”下调至“CCC”，这也是自4月7日以来，神州租车第二次遭到信用评级下调。

　　而在美上市的中概股则正在经历一场更普遍的信用危机。

　　4月23日，美国证券交易委员会（SEC）主席杰伊·克莱顿（Jay Clayton）公开发布言论称，因为信息披露的问题，他提醒投资者近期在调整仓位时，不要将资金投入在美国上市的中国公司股票。

　　中概股被直接点名“怒怼”。这样的表态用很多投行界人士的话来说，是“史无前例”的。哪怕就是十年前那一轮中概股造假事件，美国证监会的表态也是相当含蓄。

　　克莱顿给出的理由是美国公众公司会计监督委员会（PCAOB）无法审查中概股公司审计底稿，因而中概股财报更容易出现对股东造成财务伤害的虚假陈述。

　　值得注意的是，在克莱顿发表上述言论之前，美国证监会在官网发布了一份名为《投资新兴市场涉及的重大信息披露、财务报告和其他风险，补救措施有限》联合声明，署名的5位官员就包括克莱顿。

　　上述声明主要针对整个新兴市场，但全文多次将中国市场单独举例，全文提及中国20余次。并特别提到，虽然与中国监管部门协商多年，仍无法审查中概股审计底稿。

　　美国证监会的言论无疑加重了中概股的信用危机。有业内人士将其解读为“暴风雨前的宁静”。

　　瑞幸咖啡集体诉讼案在美国代理律师刘龙珠认为，这意味着后续SEC可能会加大审查的力度，预计或将有更多中概股公司会被调查，一些中国公司可能会被提起民事诉讼，如果发现重大问题，甚至可能会被强制退市。这对于赴美上市的企业来说难度将大大增加。

　　瑞天投资董事长叶鸿斌亦表示，美国证监会主席的发言对中概股整体影响偏负面，预计负面信用影响需要一段时间平复，期间中概股在融资成本有可能会有所上升，中概股的估值空间也有可能受到一定程度的抑制。

　　交银国际董事总经理洪灏则强调，估计是最近瑞幸财务造假被浑水高调沽空，以及其它一些中概股都不同程度地出现一些违规现象，因此美国证监会作为资本市场的守夜人不得不发声提示风险。但风险提示和执法方向，应该是针对公司，而非针对地区，否则有地域歧视之嫌。毕竟，美国本土的骗子公司也层出不穷，比如2001年的安然，还有近年发现的GE通用电气公司的种种财务问题等，不能因为一些中国公司有问题而全盘否定中概股。

　　亦有机构认为，SEC此番言论可能有更深层的动机。

　　金翼基金认为，根据中国相关法律规定，未经监管部门许可，在中国执业的会计师事务所不得擅自向境外提供会计底稿。境外监管机构必须通过监管合作渠道才能获得会计底稿，其中也包括全球四大会计师事务所在华的分部。这个规定虽然并未把路堵死，但美国监管机构想要拿到在美上市中概股的审计底稿存在重重困难。而此次美国证监会的声明，其本质在于中美审计的跨境监管管辖权之争。以瑞幸咖啡等在美上市中概股财务作假案发为契机，争夺跨境监管权。

　　长臂管辖第一案？

　　针对美国证监会看重的“审计底稿”，中国证监会在27日的回应中称，在国际证监会组织（IOSCO）多边备忘录等合作框架下，中国证监会已向多家境外监管机构提供23家境外上市公司相关审计工作底稿，其中向美国证监会和美国公众公司会计监督委员会（PCAOB）提供的共计14家。此外，2019年10月中美双方对香港会计师事务所审计的、存放在中国内地的在美上市公司审计工作底稿调取事宜也达成了共识，目前合作渠道是畅通的。

　　中国证监会相关负责人指出，在上市公司审计监管方面，中国证监会一贯高度重视通过加强对会计师事务所等资本市场看门人的监管执法，推动服务机构建立健全质量控制体系、提高执业质量，持续促进财务信息披露质量的提升。与此同时，中国证监会积极推进与境外审计监管机构的合作。对于美国PCAOB要求入境检查在PCAOB注册的中国会计师事务所，双方合作从未停止，一直在寻找一个各方都能接受的检查方案。

　　该负责人表示，应该说，中美双方合作是有成效的。2018年以来，双方为继续推进审计监管合作保持沟通，中方参考国际审计监管合作的惯例，多次向PCAOB提出对会计师事务所开展联合检查的具体方案建议，最近一次是今年4月3日。期待尽快得到回应并与PCAOB进行进一步的合作。 

　　公开资料显示，瑞幸咖啡注册地在开曼群岛，经中国境外监管机构注册发行证券并在美国纳斯达克股票市场上市，并非中国证监会直接监管对象。

　　不过，自今年3月1日起施行的新版《证券法》赋予了证监会“长臂管辖”权。新《证券法》第二条中第四款增设有关域外管辖的内容——在中华人民共和国境外的证券发行和交易活动，扰乱中华人民共和国境内市场秩序，损害境内投资者合法权益的，依照本法有关规定处理并追究法律责任。

　　这也引发许多分析人士关注，认为瑞幸咖啡可能成为中国证券监管“长臂管辖”第一案。

　　所谓 “长臂管辖”，是来自美国民事诉讼体系的法律概念，指的是美国法院在民事诉讼中对非居民（外国被告）享有司法管辖权，最初源于美国州与州之间对属地管辖权的突破，后发展至跨国管辖。

　　第三方研究机构透镜公司研究创始人况玉清认为，瑞幸造假案适用新版《证券法》中的“长臂管辖”条款。

　　一方面，瑞幸的造假行为肯定会扰乱境内市场秩序，破坏了市场风气，导致境内公司赴境外上市难度增加、成本升高、估值降低，严重损害这些公司的利益。

　　另一方面，瑞幸的投资人中有大量是境内的投资者，资金中大量的源头都是境内资金，造假也损害了这些境内投资者的合法权益。

　　但亦有分析人士认为，瑞幸不适用于长臂管辖。

　　上海对外经贸大学法学院教授李文莉认为，若经查证，瑞幸确实构成财务造假或欺诈发行，也应适用美国证券法律法规，很难适用我国新《证券法》的域外管辖条款。

　　李文莉指出，瑞幸咖啡的注册地并不在中国，上市地点是在美国，市场欺诈也很难说是扰乱了“中华人民共和国境内市场秩序”。至于投资者权益，财务造假影响的主体多是美股投资者的合法权益，而非境内投资者，境内仅可能是通过QDII投资的专业机构投资者，因此，域外长臂管辖不宜轻用。

　　李文莉进一步指出，中国证监会对瑞幸咖啡事件的最新表态，意味着中国证监会与境外监管主体将通过跨境合作监管方式，共同打击证券欺诈行为。中国证监会仅有基于国际监管合作协议基础上的调查职责，美国证券监管或美国投资者的集团诉讼可以发动，但对于欺诈发行或市场欺诈的域外（中国境内）调查只能依赖中国证监会协助。

　　武汉科技大学金融证券研究所所长董登新也认为，瑞幸案不属于“长臂管辖权”，中国证监会的回应也进行了印证。当前，随着金融市场全球化、国际化程度加深，跨国监管已经在很多国家达成共识。中国资本市场越开放，越需要跨境合作跨国监管。在平等互助合作的基础上，跨境监管模式的发展，将来越来越受到国际社会的欢迎。

　　北京市盈科律师事务所律师臧小丽亦指出，不管是境外上市企业，还是境内上市公司，财务舞弊、信息欺诈行为都有必要进行从严打击，这样才能提振中国企业的形象，净化国内国际资本市场。预计中国证监会对瑞幸咖啡在中国的财务造假情况调查结束后，可能将调查结果移送给美国SEC，由美国监管机构进行处理。

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